La alegr\u00eda no fue s\u00f3lo de la jueza Karen Atala y su pareja, la historiadora Emma de Ram\u00f3n. La satisfacci\u00f3n por el dictamen de la Comisi\u00f3n Interamericana de Derechos Humanos que determin\u00f3 que el Estado chileno discrimin\u00f3 a la magistrada y viol\u00f3 su derecho de vivir en familia fue compartida por los defensores de los Derechos Humanos y el movimiento LGBT en todo el continente americano.
M\u00e1s all\u00e1 de las medidas reparatorias que pueda adoptar Chile, el fallo de la Comisi\u00f3n Interamericana tiene un impacto en todos los pa\u00edses americanos, dado que es la primera vez que ese ente internacional determina que discriminar a una persona debido a su orientaci\u00f3n sexual est\u00e1 prohibido bajo la Convenci\u00f3n Interamericana.
En 2004, un dictamen de la Corte Suprema chilena estableci\u00f3 que la opci\u00f3n sexual de la magistrada era un impedimento para mantener la tuici\u00f3n de sus hijas, revocando un fallo de la Corte de Apelaciones. Tras esa derrota judicial, Karen Atala demand\u00f3 al Estado chileno ante la Comisi\u00f3n, que inici\u00f3 su investigaci\u00f3n a mediados de 2008 y entreg\u00f3 su informe semanas atr\u00e1s.
En el documento, la Comisi\u00f3n se\u00f1ala que “la se\u00f1ora Karen Atala no fue escuchada con las debidas garant\u00edas en el proceso de custodia de sus hijas, en particular, no cont\u00f3 con la garant\u00eda de imparcialidad y, en suma, le fue negado el acceso efectivo a la justicia”. Asimismo recomienda al Estado aplicar pol\u00edticas que rechacen la discriminaci\u00f3n de g\u00e9nero y de orientaci\u00f3n sexual y realizar un trabajo en conjunto con las reparticiones p\u00fablicas para tal fin. En suma, la Comisi\u00f3n recomienda a Chile “reparar integralmente” a Karen Atala por haberse vulnerado su “derecho a vivir libre de discriminaci\u00f3n” y “adoptar legislaci\u00f3n, pol\u00edticas p\u00fablicas, programas y directivas para prohibir y erradicar la discriminaci\u00f3n con base en la orientaci\u00f3n sexual en todas las esferas del ejercicio del poder p\u00fablico, incluyendo la administraci\u00f3n de justicia”.
El Estado de Chile debe cumplir con las recomendaciones emanadas de la Comisi\u00f3n. De no hacerlo, se expone a una sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que ya ha fallado en su contra en cuatro casos anteriores. En casi todos ellos, el Estado chileno introdujo modificaciones legales para cumplir con el veredicto de la Corte. En este, las afectadas demandan que la legislaci\u00f3n reconozca expl\u00edcitamente el derecho de personas LGBT a criar a sus hijos y a formar una familia.
Pero el escenario se muestra poco auspicioso. La Corte Suprema fue la primera en marginarse de la mesa de trabajo que propuso instalar el gobierno para discutir sobre c\u00f3mo acoger las recomendaciones de la Comisi\u00f3n. \u00bfQu\u00e9 se\u00f1al env\u00eda este poder del Estado al negarse a concurrir a esa mesa de trabajo? \u00bfQu\u00e9 perspectivas se abren a partir de este caso? \u00bfQu\u00e9 obst\u00e1culos aparecen? Estas y otras inquietudes fueron abordadas por el director del Centro de Derechos Humanos de la Universidad Diego Portales, Jorge Contesse, quien adem\u00e1s es abogado litigante en el proceso iniciado por la jueza Karen Atala.
\u00bfPor qu\u00e9 es tan importante el dictamen de la Comisi\u00f3n Interamericana de Derechos Humanos?<\/B>
El dictamen de la Comisi\u00f3n es importante en dos \u00e1mbitos: en el dom\u00e9stico y en el regional. Es importante para el pa\u00eds porque supone la apertura de mayores espacios de libertad los cuales en Chile han estado hist\u00f3ricamente cercenados. Tambi\u00e9n supone para el Estado chileno un llamado de atenci\u00f3n para ponerse al d\u00eda respecto de la vigencia y la protecci\u00f3n de derechos de las personas, en particular con respecto a su orientaci\u00f3n sexual, pero en general con respecto a la protecci\u00f3n que nosotros los ciudadanos debemos tener de nuestros derechos.
Pero por otro lado es importante en el \u00e1mbito regional y esto es no s\u00f3lo Am\u00e9rica Latina, sino tambi\u00e9n Estados Unidos y eventualmente a Canad\u00e1, es decir, lo que se ha llamado “las Am\u00e9ricas”. Enfatizo esto porque la Comisi\u00f3n tiene competencia y una posici\u00f3n justamente “interamericana”, que incluye Sudam\u00e9rica, Centroam\u00e9rica y Norteam\u00e9rica.
Eso explica que en este caso instituciones como las Universidades de Columbia y de Yale, en Estados Unidos, y algunos estudios jur\u00eddicos con sede en Nueva York hayan presentado informes en derecho sobre este caso a la Comisi\u00f3n. Es gente que no reside ni opera en Am\u00e9rica Latina, pero que sabe que los resultados del caso van a tener impacto m\u00e1s all\u00e1 de lo que pase en Chile, Colombia, Argentina o Brasil.
Entonces se trata de una decisi\u00f3n sin precedentes, que hasta ahora no hab\u00eda sido emitida por un \u00f3rgano como la Comisi\u00f3n Interamericana y que yo llamar\u00eda “hist\u00f3rica”. Es la primera vez que se pronuncia respecto a un tema como \u00e9ste; entonces, obviamente, el inter\u00e9s trasciende el caso chileno.
Pero tambi\u00e9n tenemos los casos chilenos de una estudiante embarazada que fue expulsada de su colegio y el de Rolando Jim\u00e9nez, que permiti\u00f3 la despenalizaci\u00f3n de la sodom\u00eda. Ambos casos son emblem\u00e1ticos. Entonces, \u00bfqu\u00e9 es lo que hace que esta decisi\u00f3n sea hist\u00f3rica?<\/B>
Es cierto que hubo otros casos, pero es la primera vez que se determina que discriminar a una persona con base en su orientaci\u00f3n sexual est\u00e1 prohibido bajo la Convenci\u00f3n Interamericana, lo que requiere un escrutinio estricto por parte de los Estados. A partir de hoy estamos viviendo una fase importante relativa a la protecci\u00f3n de los derechos de estas personas. Hasta antes del dictamen, esta protecci\u00f3n simplemente no exist\u00eda en el \u00e1mbito de la Convenci\u00f3n.
\u00bfCu\u00e1les ser\u00e1n, a su juicio, los efectos jur\u00eddicos y pol\u00edticos que tendr\u00e1 este Informe, que asegura que el Poder Judicial chileno “no actu\u00f3 con imparcialidad” cuando le quit\u00f3 a Karen Atala la custodia de sus tres hijas?<\/B>
El informe de la Comisi\u00f3n que hoy d\u00eda est\u00e1 en manos del Estado chileno contiene recomendaciones. No son \u00f3rdenes ni tampoco dicta una sentencia. Jur\u00eddicamente, lo que ocurre con las recomendaciones es que el sujeto recomendado tiene que aceptarlas o rechazarlas. Si las acepta y el derecho internacional se cumple de buena fe, hay que ver c\u00f3mo el Estado da muestras inequ\u00edvocas de querer cumplirlas.
Si estas recomendaciones no se cumplen, la Comisi\u00f3n debe llevar el caso ante la Corte Interamericana para que dicte una sentencia. Tengo la impresi\u00f3n de que el caso va a llegar pronto a la Corte.
Ahora, desde un punto de vista pol\u00edtico, en t\u00e9rminos personales y no en mi rol de abogado que est\u00e1 litigando un caso, creo que lo que estamos viendo en estos d\u00edas responde por qu\u00e9 el caso llegar\u00e1 pronto a la Corte Interamericana: se formulan las recomendaciones a Chile, el gobierno constituye –o m\u00e1s bien “planea constituir”– una mesa de trabajo para ver si hay espacio o no para acoger esas recomendaciones, y r\u00e1pidamente la Corte Suprema dice que no ser\u00e1 parte de ella. Por lo tanto, desde el punto de vista de la unidad pol\u00edtica del Estado de Chile, eso se rompe.
El Estado de Chile hoy no tiene posibilidades de mostrarle a la Comisi\u00f3n la voluntad o la capacidad para acoger las recomendaciones que le est\u00e1n haciendo. En consecuencia, es una mala se\u00f1al, es una falla pol\u00edtica que tiene consecuencias jur\u00eddicas clave.
\u00bfCu\u00e1les son esas consecuencias jur\u00eddicas? <\/B>
Que cuando venza el plazo, el Estado probablemente no va estar en condiciones de decirle a la Comisi\u00f3n: “esto es lo que estamos haciendo, no lleve el caso ante la Corte Interamericana”. Como el Estado no va a estar en condiciones de mostrar que est\u00e1 en condiciones o que existe capacidad para acoger las recomendaciones, el caso ir\u00e1 a la Corte Interamericana, y la Corte s\u00ed puede dictar una condena en contra de Chile. Una condena que es vinculante, que obliga al Estado a hacer lo que la Corte dir\u00e1 en su momento que deba hacer.
Entonces no ser\u00e1 solamente una sanci\u00f3n moral.<\/B>
Es una sanci\u00f3n moral, jur\u00eddica y pol\u00edtica. Jur\u00eddica porque la Corte tiene competencia sobre los asuntos de los Estados. Chile ha sido condenado por la Corte Interamericana en cuatro oportunidades, que ha obligado al Estado a reformar su legislaci\u00f3n.
El caso de la emisi\u00f3n de la pel\u00edcula La \u00daltima tentaci\u00f3n de Cristo<\/I> es uno de ellos. En esa oportunidad, la Corte oblig\u00f3 a terminar con un sistema de censura cinematogr\u00e1fica que estaba en la Constituci\u00f3n y Chile hizo una reforma constitucional. Un segundo dictamen internacional se bas\u00f3 en el caso del profesor Luis Almonacid Arellano, por la aplicaci\u00f3n del decreto ley de amnist\u00eda en el proceso por su homicidio, ocurrido en 1973. Esta vez la sentencia de la Corte fue clara: dijo que no se puede tener vigente una Ley de Amnist\u00eda. En este caso Chile no ha cumplido porque esta ley a\u00fan sigue vigente.
El tercer caso es el de Marcel Claude Reyes, que tuvo que ver con acceso a la informaci\u00f3n p\u00fablica. Chile tuvo que dictar un Nuevo Estatuto de Acceso a la Informaci\u00f3n P\u00fablica y con eso cumpli\u00f3 la sentencia de la Corte. El cuarto caso es el de Humberto Palamara Iribarne, a quien no se le permiti\u00f3 publicar un libro sobre la Armada de ese pa\u00eds. Lo que hizo la Corte fue decir que Chile tiene un sistema de Justicia Militar que viola la Convenci\u00f3n Americana de Derechos Humanos y tiene que cambiar ese sistema. En noviembre del a\u00f1o pasado, el gobierno present\u00f3 un proyecto integral de reforma de la Justicia Militar para dar cumplimiento a la sentencia de la Corte Interamericana.
Entonces, es mucho m\u00e1s que la sanci\u00f3n moral de aparecer condenado. Tiene efectos jur\u00eddicos y los pa\u00edses tienen que hacer ciertas cosas que, de no existir una sentencia de la Corte, no estar\u00edan obligados.
\u00bfQu\u00e9 significa la reacci\u00f3n del presidente de la Corte Suprema al marginarse de esta mesa de trabajo?<\/B>
Significa que tenemos una Corte Suprema que sigue sin ponerse al d\u00eda a respecto de los compromisos que tiene como organismo constitucional, de proteger los derechos fundamentales de las personas. As\u00ed de claro. Que aparezca el presidente de la Corte Suprema diciendo que no van a formar parte de una mesa de trabajo de ese tipo porque los tribunales no discriminan, cuando hay una decisi\u00f3n de la Comisi\u00f3n que dice que s\u00ed se est\u00e1 produciendo una discriminaci\u00f3n, lo m\u00ednimo que deber\u00eda hacer un tribunal en un pa\u00eds decente es mostrar por qu\u00e9 la Comisi\u00f3n Interamericana est\u00e1 equivocada. Dicen: nosotros no discriminamos, pero les est\u00e1n diciendo en un informe que tiene 43 p\u00e1ginas que esa Corte s\u00ed discrimin\u00f3.
No s\u00e9 qu\u00e9 motivaciones tendr\u00e1 una respuesta de ese tipo, pero s\u00ed s\u00e9 lo que significa desde el punto de vista de la esfera p\u00fablica: que tenemos una Corte que sigue sin querer entrar en el di\u00e1logo de c\u00f3mo mejorar la protecci\u00f3n de los derechos de las personas en Chile, y eso es preocupante.
\u00bfCu\u00e1les son las repercusiones de esta noticia en el activismo jur\u00eddico por los Derechos Humanos y el Movimiento LGBT chileno?<\/B>
Imagino que para personas de orientaci\u00f3n sexual no heterosexual, para ellos y ellas es una se\u00f1al poderosa, es una se\u00f1al que motiva. Desde el punto de vista del activismo jur\u00eddico, dir\u00eda lo mismo. Despu\u00e9s de un proceso largo como \u00e9ste, en que reci\u00e9n vamos en la mitad, es la posibilidad de reparar injusticias que se comenten. Esas son las buenas noticias para el activismo jur\u00eddico y para el movimiento LGBT chileno.
\u00bfCrees que este caso podr\u00e1 impulsar una discusi\u00f3n y apertura en el Senado chileno para que se pueda aprobar la ley antidiscriminaci\u00f3n que “duerme” en la C\u00e1mara Alta?<\/B>
Que se reactive, s\u00ed, puede ser que reactive algo. Pero sobre iniciar una discusi\u00f3n profunda, he ido perdiendo la esperanza. El proyecto de ley antidiscriminaci\u00f3n lleva 6 a\u00f1os y durante dos a\u00f1os estuvimos sentados a una mesa con el gobierno. Lo que quer\u00edamos, entre otras cosas, era precisamente la reactivaci\u00f3n de la discusi\u00f3n legislativa e introducir el tema de la orientaci\u00f3n sexual como una categor\u00eda prohibida para la discriminaci\u00f3n. No fue posible avanzar.
Entonces, dudo que ahora sea posible avanzar. Hay una decisi\u00f3n de la Comisi\u00f3n Interamericana y la reacci\u00f3n del gobierno ha sido la de construir una mesa de trabajo. Pero hubo una mesa de trabajo formal a instancias de la Comisi\u00f3n durante dos a\u00f1os en un gobierno de sesgo supuestamente m\u00e1s progresista que el actual y no pas\u00f3 nada. No s\u00e9 por qu\u00e9 ahora debieran cambiar las cosas. <\/P><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
La Comisi\u00f3n Interamericana de Derechos Humanos determin\u00f3 que el Estado chileno discrimin\u00f3 a la jueza Karen Atala por su orientaci\u00f3n homosexual y viol\u00f3 su derecho de vivir en familia. En Entrevista Jorge Contesse, abogado litigante en el caso, explica los antecedentes y efectos jur\u00eddicos y pol\u00edticos de la acci\u00f3n.<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_acf_changed":false,"site-sidebar-layout":"default","site-content-layout":"default","ast-global-header-display":"","ast-main-header-display":"","ast-hfb-above-header-display":"","ast-hfb-below-header-display":"","ast-hfb-mobile-header-display":"","site-post-title":"","ast-breadcrumbs-content":"","ast-featured-img":"","footer-sml-layout":"","theme-transparent-header-meta":"","adv-header-id-meta":"","stick-header-meta":"","header-above-stick-meta":"","header-main-stick-meta":"","header-below-stick-meta":"","_jetpack_memberships_contains_paid_content":false,"footnotes":""},"categories":[8],"tags":[],"class_list":["post-1254","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-entrevistas"],"acf":[],"yoast_head":"\n